Подтверждение исключительного права на использование софта из Китая

Подтверждение прав на программное обеспечение из Китая — актуальная практическая задача для российских разработчиков, интеграторов и промышленных предприятий. В условиях переориентации технологических цепочек на восточное направление компании активно взаимодействуют с китайскими вендорами: закупают готовые программные продукты, заказывают разработку исходного кода либо лицензируют микропрограммное обеспечение (firmware) для микроконтроллеров и промышленной автоматики. Эксперты агрегатора FindCert детально разъясняют правовую природу интеллектуальных прав, требования Гражданского кодекса РФ, условия включения софта в Реестр Минцифры и ограничения в сфере КИИ.

Исключительное право или лицензия: ключевое юридическое разграничение

В российском праве формулировка «исключительное право на использование» юридически некорректна. В соответствии с частью IV Гражданского кодекса РФ права на программное обеспечение разделяются на две принципиально разные категории:

• Исключительное право (ст. 1229, 1234 ГК РФ): полное имущественное право на объект интеллектуальной собственности (аналог права собственности). Передается российскому юридическому лицу исключительно по договору об отчуждении исключительного права в полном объеме на всей территории мира и на весь срок действия авторского права.

• Право использования по лицензии (ст. 1235, 1236 ГК РФ): предоставление права использования софта в установленных договором пределах. Лицензия может быть простой (неисключительной) либо исключительной (без сохранения за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам), но само исключительное право остается у китайского вендора.

📌 Принципиальный вывод: Если российская компания приобрела даже эксклюзивную лицензию на китайское ПО, правообладателем программы остается иностранная организация. Это делает невозможным включение такого софта в реестры российского ПО без отчуждения исключительных прав.

Условия признания софта российским: Реестр Минцифры (ПП РФ № 1236)

Включение программного обеспечения в Единый реестр российских программ для электронных вычислительных машин и баз данных (по Постановлению Правительства РФ от 16.11.2015 № 1236) открывает доступ к закупкам по 44-ФЗ и 223-ФЗ, а также дает освобождение от НДС по подп. 26 п. 2 ст. 149 НК РФ. Если в разработке продукта участвовали китайские программисты или за основу взят китайский софт, заявитель обязан строго выполнить комплекс требований:

1. Полное отчуждение прав: исключительное право на ПО на территории всего мира и на весь срок действия должно принадлежать гражданам РФ либо российским коммерческим организациям с суммарной долей прямого или косвенного участия граждан РФ / РФ более 50%.

2. Лимит зарубежных роялти (не более 30%): общая сумма выплат по лицензионным, сервисным и иным договорам в пользу иностранных юридических или физических лиц (включая резидентов КНР) не должна превышать 30% от валовой выручки правообладателя от реализации данного ПО за календарный год.

3. Локализация разработки и компиляции: процессы сборки, компиляции исходного кода, верификации и обновления ПО должны осуществляться на серверных мощностях и рабочих станциях в Российской Федерации.

4. Контроль исходного кода: российская организация обязана обладать полным доступом к исходному тексту (source code), подтвердить отсутствие скрытых недекларированных возможностей (backdoors) и внешних серверов управления, расположенных за пределами РФ.

5. Бухгалтерский учет: права на программу для ЭВМ должны быть оприходованы на балансе российской организации по счету 04 «Нематериальные активы» (НМА) с приложением договора отчуждения, акта приема-передачи исходного кода и платежных документов.

Китайское микропрограммное обеспечение (firmware) в реестре ПП РФ № 719

При производстве радиоэлектроники, контроллеров, серверов и сетевого оборудования по Постановлению Правительства РФ № 719 и реестру РЭП ключевым критерием локализации выступает отечественное встроенное микропрограммное обеспечение (firmware, BIOS, UEFI):

• Если для работы отечественной печатной платы используется штатная китайская прошивка от производителя микросхем, эксперты ТПП РФ и Минпромторга не начислят баллы за разработку софта.

• Для получения баллов локализации встроенный софт должен быть либо включен в Реестр Минцифры по классу встроенного ПО, либо разработан российскими инженерами с передачей прав на баланс компании и предоставлением исходных кодов эксперту ТПП при выездной проверке по Приказу ТПП РФ № 95.

Легальный импорт китайского софта и валютный контроль

Если российская компания приобретает китайское коммерческое ПО для собственных нужд или интеграции без претензии на статус российского товара, документооборот строится по правилам внешнеэкономической деятельности (ВЭД):

• Внешнеторговый лицензионный контракт: договор составляется на двух языках (русском и китайском/английском). В нем детально фиксируются предмет (неисключительная лицензия), территория действия, количество инсталляций (рабочих мест), порядок технической поддержки и обновлений.

• Валютный контроль по 173-ФЗ: в соответствии с Инструкцией Банка России от 16.08.2017 № 181-И импортные контракты на приобретение прав на интеллектуальную собственность подлежат обязательной постановке на учет в уполномоченном банке, если сумма обязательств равна или превышает эквивалент 3 000 000 рублей.

• Отсутствие требования апостиля: в соответствии со статьей 29 Договора между Российской Федерацией и Китайской Народной Республикой о правовой помощи по гражданским и уголовным делам (подписан в Пекине 19.06.1992) официальные документы КНР принимаются в РФ без консульской легализации или апостиля. Достаточно нотариально удостоверенного перевода на русский язык.

• Ограничения на объектах КИИ: в соответствии с Указом Президента РФ от 30.03.2022 № 166 с 1 января 2025 года органам государственной власти и заказчикам по 223-ФЗ запрещено использовать иностранное программное обеспечение на принадлежащих им значимых объектах критической информационной инфраструктуры (КИИ по Федеральному закону № 187-ФЗ).

Часто задаваемые вопросы и экспертные ответы

Вопрос 1: Можно ли зарегистрировать китайскую программу в Роспатенте на российскую компанию?

Да, государственная регистрация программы для ЭВМ в Федеральном институте промышленной собственности (ФИПС / Роспатент) по ст. 1262 ГК РФ возможна, если между китайским разработчиком и российской организацией заключен надлежащий договор об отчуждении исключительного права. Однако свидетельство Роспатента носит заявительный характер и подтверждает лишь факт регистрации, но не гарантирует автоматического включения в Реестр отечественного ПО Минцифры без экспертной проверки Минцифры.

Вопрос 2: Какая ответственность предусмотрена за нелицензионное использование зарубежного ПО?

За нарушение авторских прав правообладатель вправе потребовать выплаты компенсации в размере от 10 000 до 5 000 000 рублей либо в двукратном размере стоимости контрафакта (ст. 1301 ГК РФ). За использование контрафактного ПО также предусмотрена административная ответственность по ст. 7.12 КоАП РФ (штраф для юрлиц от 30 000 до 40 000 руб. с конфискацией оборудования) и уголовная ответственность по ст. 146 УК РФ при крупном ущербе.

Вопрос 3: Могут ли госорганы по 44-ФЗ закупать китайский софт?

По общему правилу Постановления Правительства РФ № 1236 действует запрет на допуск иностранного ПО. Закупка китайского софта государственным заказчиком допускается исключительно в исключительных случаях: если заказчик подготовил и разместил в ЕИС официальное обоснование невозможности соблюдения запрета по причине отсутствия в реестре Минцифры программ того же класса либо их несоответствия обязательным функциональным требованиям.

Рекомендации агрегатора FindCert

При работе с программными решениями из Китая первостепенное значение имеет юридическая чистота оформления договорной базы. Если целью является использование софта в собственном бизнесе — корректно оформляйте лицензионный контракт, валютные справки и постановку на баланс. Если же планируется вывод продукта в Реестр Минцифры или встраивание в отечественное промышленное оборудование по ПП РФ № 719 — необходим полный выкуп исключительных прав с локализацией разработки в РФ.

Эксперты FindCert проводят полный правовой и технический аудит программных комплексов, помогают структурировать договоры отчуждения прав с зарубежными партнерами, готовят комплект документов для регистрации в Роспатенте и сопровождают процедуру включения ПО в реестры Минцифры и Минпромторга России.